2017年司法考试名师讲义民法提高:合同法(九)

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2017年司法考试名师讲义民法提高:合同法(九)

  九、赠与合同(★★★)

  (一)赠与合同的特征(★★)

  《合同法》

  第一百八十五条 赠与合同是赠与人将自己的财产无偿给予受赠人,受赠人表示接受赠与的合同。

  考点解析

  1.赠与合同是双方民事法律行为。赠与的要约经承诺后,赠与合同成立。受要约人拒绝承诺的,赠与合同不能成立。

  2.诺成合同。赠与财产的交付不是赠与合同的成立要件。赠与人与受赠人的意思表示一致,赠与合同即告成立。

  3.单务合同。仅赠与人负担移转财产权利的义务,受赠人不负担对待给付义务,因此为单务合同。附义务的赠与合同亦属单务合同。

  4.无偿合同。受赠人取得合同利益不需要偿付代价,赠与合同为无偿合同。无民事行为能力人、限制民事行为能力人作为受赠人订立的赠与合同,无须法定代理人的追认,即为有效。

  5.移转财产权利的合同。赠与人“无偿给予财产”,指赠与人的财产必将因此给予行为而所有减少(包括积极较少和消极减少),相应地受赠人的财产因此给予行为而增加(包括积极增加和消极增加)。“无偿给予财产”不仅包括所有权的移转,还包括一切具有可让与性的财产权利的移转。主要包括:①所有权的无偿移转、他物权的无偿移转或设定。②知识产权的无偿移转或许可使用。③债务免除、无偿的债权转让、无偿的债务承担。④有价赠券或股权的无偿转让。

  6.有名合同、非要式合同。

  〖真题(2006-3-4)〗甲欠丙800元到期无力偿还,乙替甲还款,并对甲说:“这800元就算给你了。”甲称将来一定奉还。事后甲还了乙500元。后二人交恶,乙要求甲偿还余款300元,甲则以乙已送自己800元为由要求乙退回500元。下列哪种说法是正确的?

  A.甲应再还300元  B.乙应退回500元

  C.乙不必退回甲500元,甲也不必再还乙300元  D.乙应退还甲500元及银行存款同期利息

  (二)赠与合同的任意撤销与法定撤销(★★★)

  《合同法》

  第一百八十六条 赠与人在赠与财产的权利转移之间可以撤销赠与。

  具有救灾、扶贫等社会公益、道德义务性质的赠与合同或者经过公证的赠与合同,不适用前款规定。

  第一百八十八条 具有救灾、扶贫等社会公益、道德义务性质的赠与合同或者经过公证的赠与合同,赠与人不交付赠与的财产的,受赠人可以要求交付。

  第一百八十九条 因赠与人故意或者重大过失致使赠与的财产毁损、灭失的,赠与人应当承担损害赔偿责任。

  第一百九十二条 受赠人有下列情形之一的,赠与人可以撤销赠与:

  (一)严重侵害赠与人或者赠与人的近亲属;

  (二)对赠与人有扶养义务而不履行

  (三)不履行赠与合同约定的义务

  赠与人的撤销权,自知道或者应当知道撤销原因之日起一年内行使。

  第一百九十三条 因受赠人的违法行为致使赠与人死亡或者丧失民事行为能力的,赠与人的继承人或者法定代理人可以撤销赠与。

  赠与人的继承人或者法定代理人的撤销权,自知道或者应当知道撤销原因之日起六个月内行使。

  第一百九十四条 撤销权人撤销赠与合同的,可以向受赠人要求返还赠与的财产。

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  (Ⅰ)赠与合同的任意撤销

  1.任意撤销的条件。

  (1)赠与财产的权利移转之前。具体而言:①赠与动产的,尚未交付;部分交付的,仅能对未交付的部分行使任意撤销权。②赠与不动产的,尚未办理过户登记手续,是否交付在所不问。

  (2)不属于救灾、扶贫等社会公益、道德义务性质的赠与合同或者经过公证的赠与合同。对于“不能”任意撤销的赠与合同:①赠与人不交付赠与的财产的,受赠人可以要求交付;②因赠与人故意或者重大过失致使赠与的财产毁损、灭失的,赠与人应当承担损害赔偿责任。

  2.任意撤销的后果。任意撤销权为形成权,自赠与人撤销的通知到达受赠人时即发生撤销的效力。①赠与合同自始或仅向将来消灭,赠与人不再承担赠与的义务。但任意撤销之前已经部分交付的动产,不得请求返还。②赠与人有过失的,应当承担缔约过失责任,赔偿受赠人信赖利益的损失。

  (Ⅱ)赠与合同的法定撤销

  1.概念。

  赠与合同的法定撤销,指在具备法定撤销事由时,赠与人或者其继承人、法定代理人行使撤销权,使赠与合同自始无效的行为。

  无论赠与财产的权利是否移转,均可法定撤销。不得任意撤销的赠与合同(如经过公证的赠与合同、履行社会公益或道德性质的赠与),在符合法定撤销的构成要件时,亦可法定撤销。

  2.法定撤销事由。受赠人有下列情形之一,赠与人或者其继承人、法定代理人有权撤销赠与合同:①严重侵害赠与人或者赠与人的近亲属;②对赠与人有扶养义务而不履行;③不履行赠与合同约定的义务。

  3.法定撤销权的行使。①赠与人行使法定撤销权。赠与人应当自知道或者应当知道撤销原因之日起1年内行使撤销权。②赠与人的继承人、法定代理人行使撤销权。仅在赠与人因受赠人的违法行为死亡或者丧失民事行为能力的情况下,赠与人的继承人、法定代理人才可以撤销赠与合同。除斥期间为自撤销权人知道或者应当知道撤销原因之日起6个月。

  4.法定撤销权行使的后果。法定撤销权亦为形成权,自撤销的通知到达受赠人时发生撤销的效力,赠与合同自始无效。撤销权人有权要求受赠人返还赠与的财产。

  〖真题(2000-3-51)〗甲公司与某希望小学签订赠与合同,决定捐赠给该小学价值2万元的钢琴两台,后甲公司的法定代表人更换,不愿意履行赠与合同。下列哪些说法是错误的?

  A.赠与合同属于单务法律行为,故甲公司可以反悔,且不承担违约责任

  B.甲公司尚未交付设备,故可撤销赠与

  C.乙小学有权要求甲交付钢琴

  D.若甲公司以书面形式通知乙小学不予赠与,则甲公司不再承担责任

  〖真题(2003-3-43)〗甲曾表示将赠与乙5000元,且已实际交付乙2000元,后乙在与甲之子丙的一次纠纷中,将丙殴成重伤。下列说法哪些是正确的?

  A.甲可以撤销对乙的赠与

  B.丙可以要求撤销其父对乙的赠与

  C.丙应在被殴伤6个月内行使撤销权

  D.甲有权要求乙返还已赠与的2000元

  (三)赠与人的瑕疵担保责任(★★)

  《合同法》

  第一百九十一条 赠与的财产有瑕疵的,赠与人不承担责任。附义务的赠与,赠与的财产有瑕疵的,赠与人在附义务的限度内承担与出卖人相同的责任。

  赠与人故意不告知瑕疵或者保证无瑕疵,造成受赠人损失的,应当承担损害赔偿责任。

  考点解析

  由于赠与合同为无偿合同,在赠与合同中,一般不要求赠与人承担瑕疵担保义务,但有如下两个例外:

  1.附义务的赠与合同,赠与的财产有瑕疵的,赠与人在所附义务的限度内承担与出卖人相同的瑕疵担保责任。

  2.赠与人故意不告知瑕疵或者保证无瑕疵,造成受赠人损失的,应当承担损害赔偿责任。所谓保证无瑕疵,指保证赠与财产普通的无瑕疵,而非保证具有特定品质。所谓造成受赠人损失,解释上认为属于信赖利益的损失,不包括赠与物完全无瑕疵时应得利益的损失。

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