综合辅导之企业法律顾问合同的履行

　　合同履行的前提是合同已经生效。

　　一、合同履行原则

　　二、合同履行规则

　　三、合同履行中涉及到第三人的关系

　　四、双务合同履行中抗辩权问题

　　五、涉及到部分履行和提前履行的问题

　　六、合同履行中合同保全制度的问题

　　其中，最重要的是履行规则(合同法第六十一条，第六十二条);双务合同履行中抗辩权问题;合同履行中的合同的保全制度的问题。

　　一、合同履行原则

　　全面履行、诚实信用原则。

　　二、合同履行规则

　　履行规则(合同法第六十一条，第六十二条)

　　第六十一条，合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充;不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。

　　第六十二条　当事人就有关合同内容约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，适用下列规定：

　　(一)质量要求不明确的，按照国家标准、行业标准履行;没有国家标准、行业标准的，按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行。

　　(二)价款或者报酬不明确的，按照订立合同时履行地的市场价格履行;依法应当执行政府定价或者政府指导价的，按照规定履行。

　　(三)履行地点不明确，给付货币的，在接受货币一方所在地履行;交付不动产的，在不动产所在地履行;其他标的，在履行义务一方所在地履行。

　　(四)履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。

　　(五)履行方式不明确的，按照有利于实现合同目的的方式履行。

　　(六)履行费用的负担不明确的，由履行义务一方负担。

　　关于履行地点的确定，在买卖合同中，注意合同法第一百四十一条和第一百六十条的规定。

　　第一百四十一条、出卖人应当按照约定的地点交付标的物。当事人没有约定交付地点或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，适用下列规定：

　　(一)标的物需要运输的，出卖人应当将标的物交付给第一承运人以运交给买受人;

　　(二)标的物不需要运输，出卖人和买受人订立合同时知道标的物在某一地点的，出卖人应当在该地点交付标的物;不知道标的物在某一地点的，应当在出卖人订立合同时的营业地交付标的物。

　　第一百六十条、买受人应当按照约定的地点支付价款。对支付地点没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在出卖人的营业地支付，但约定支付价款以交付标的物或者交付提取标的物单证为条件的，在交付标的物或者交付提取标的物单证的所在地支付。

　　三、合同履行中涉及到第三人的关系

　　第六十四条、当事人约定由债务人向第三人履行债务的，债务人未向第三人履行债务或者履行债务不符合约定，应当向债权人承担违约责任。

　　第六十五条、当事人约定由第三人向债权人履行债务的，第三人不履行债务或者履行债务不符合约定，债务人应当向债权人承担违约责任。

　　遵循合同的相对性原则。作为合同关系以外的第三人，不是合同的当事人，既不享有权利也不承担义务。

　　为第三人利益的合同中，第三人实际上是有请求权的。

　　四、双务合同履行中抗辩权问题

　　包括同时履行抗辩权、先履行抗辩权和不安抗辩权。

　　都是双务合同中才有的抗辩权;都是暂时的抗辩权而非永久的抗辩权。

　　无论是同时履行抗辩还是先履行抗辩，其中如果有一方当事人由于不可抗力原因导致不能履行合同义务的时候，另一方当事人原则上还是有抗辩权的。

　　不安抗辩权，注意三点：先履行合同义务的一方当事人;必须有确切的证据证明;可以中止履行。

　　第六十八条、应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行：

　　(一)经营状况严重恶化;

　　(二)转移财产、抽逃资金，以逃避债务;

　　(三)丧失商业信誉;

　　(四)有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。

　　当事人没有确切证据中止履行的，应当承担违约责任。

　　第六十九条、当事人依照本法第六十八条的规定中止履行的，应当及时通知对方。对方提供适当担保时，应当恢复履行。中止履行后，对方在合理期限内未恢复履行能力并且未提供适当担保的，中止履行的一方可以解除合同。

　　五、涉及到部分履行和提前履行的问题

　　第七十一条、债权人可以拒绝债务人提前履行债务，但提前履行不损害债权人利益的除外。债务人提前履行债务给债权人增加的费用，由债务人负担。

　　第七十二条、债权人可以拒绝债务人部分履行债务，但部分履行不损害债权人利益的除外。债务人部分履行债务给债权人增加的费用，由债务人负担。

　　原则上不允许部分履行和提前履行。除非部分履行和提前履行不会给债权人利益造成损害的除外。

　　六、合同保全问题

　　重点掌握代位权和撤销权的内容。

　　代位权和撤销权，是债的保全制度的一种。注意债的保全和担保不一样。担保是积极的保障债权人利益的实现。债的保全是消积的保证债权人的利益不受到侵犯。

　　代位权中债务人的行为是怠于行使，而撤销权中，债务人行为是恶意侵犯债权人利益的实现。债权人的权利已经不再局限于针对债务人，还可以针对债务人以外的第三人。所以，债的保全制度是合同的相对性的例外。合同法第二百七十二条第二款提到的，建设工程合同中，也有相对性例外。合同法的三百一十三条，在单式联运合同中，也有相对性原则的例外。

　　(一)代位权

　　合同法解释(一)第十一条：债权人依照合同法第七十三条的规定提起代位权诉讼，应当符合下列条件：(一)债权人对债务人的债权合法;(二)债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害;(三)债务人的债权已到期;(四)债务人的债权不是专属于债务人自身的债权。

　　1.注意，合同法解释(一)第十三条：合同法第七十三条规定的“债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的”，是指债务人不履行其对债权人的到期债务，又不以诉讼方式或者仲裁方式向其债务人主张其享有的具有金钱给付内容的到期债权，致使债权人的到期债权未能实现。由此可知，强调债权人的债权也要到期。

　　2. 专属于债务人自身的债权，合同法解释(一)第十二条规定：合同法第七十三条第一款规定的专属于债务人自身的债权，是指基于扶养关系、抚养关系、赡养关系、继承关系产生的给付请求权和劳动报酬、退休金、养老金、抚恤金、安置费、人寿保险、人身伤害赔偿请求权等权利。对于债权人的债权，不管是什么性质的债权，都可以主张代位权。

　　3.代位权诉讼中强调的几个问题

　　(1)代位诉讼中管辖地问题，由被告住所地人民法院管辖。

　　(2)代位权诉讼中主体地位，债权人就是原告，第三人是被告，债务人是第三人。

　　(3)原来次债务人对债务人的抗辩权是可以向债权人主张的。债务人在代位权诉讼中对债权人的债权提出异议，经审查异议成立的，人民法院应当裁定驳回债权人的起诉。

　　(4)代位诉讼中法律效果的问题。

　　费用承担的问题，在代位权诉讼中，根据第七十三条规定，费用原则上是由债务人承担的，但是需要考虑，在代位诉讼中，如果债权人胜诉的，诉讼费用由次债务人承担，从实现的债权中优先支付。法律效果上，在代位权诉讼中，债权人通过代位权诉讼获得了优先权。债权人向次债务人提起的代位权诉讼经人民法院审理后认定代位权成立的，由次债务人向债权人履行清偿义务，债权人与债务人、债务人与次债务人之间的债权关系在相应的额度内归于消灭。

　　(二)撤销权

　　1.注意行使撤销权的三种情形。

　　《合同法》第七十四条、因债务人放弃其到期债权或者无偿转让财产，对债权人造成损害的，债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为。债务人以明显不合理的低价转让财产，对债权人造成损害，并且受让人知道该情形的，债权人也可以请求人民法院撤销债务人的行为。撤销权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使撤销权的必要费用，由债务人负担。

　　在以明显不合理低价转让财产的时候必须让受让人知道该情形。

　　2.撤销权的性质

　　3.当事人的主体地位以及诉讼管辖问题。

　　由被告住所地人民法院管辖。

　　债权人是原告，债务人是被告，受益人是第三人。

　　必要费用原则上也是由债务人承担，但是，如果第三人有过错的，应当适当分担。

　　4.撤销权的消灭，分为是一年期间、五年期间。五年期间在性质上属于除斥期间。